Федеральным законом от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям», в частности, были внесены изменения в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Эти изменения в очередной раз коснулись положений о привлечении к субсидиарной ответственности, лиц, контролирующих должника. Предыдущая попытка модернизации норм о привлечении к субсидиарной ответственности относится к 2009 году. Видимо, законодатель посчитал, что правоприменительная практика, сложившаяся с тех пор, позволяет выявить и устранить недостатки законодательства о банкротстве в этой части.
Прежде всего, нормами законодательства о банкротстве теперь прямо предусмотрено, что руководитель должника может быть признан контролирующим должника лицом.
Также предусмотрено, что вред имущественным интересам кредиторов может быть причинен не только в результате совершения сделок или юридически значимых действий, но также и в результате бездействия.
Закон устанавливает, что контролирующие должника лица, вследствие действий и (или) бездействия которых должник признан несостоятельным (банкротом), в случае недостаточности имущества должника солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
При этом устанавливается «презумпция виновности» таких лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:
— причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника
— документы бухгалтерского учета и (или) отчетности к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат необходимую информацию, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
Надо отметить, что «презумпция виновности» во втором случае существовала и ранее, но относилась только к руководителю должника.
В новой редакции закона указанные положения применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника, то есть круг лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, расширен.
Обязанность по доказыванию отсутствия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, как и в предыдущей редакции закона, возложено на само контролирующее должника лицо. Оно может освободиться от ответственности также в двух случаях:
— Отсутствие вины в признании должника несостоятельным (банкротом).
— Если лицо действовало добросовестно и разумно в интересах должника.
Хотелось бы отметить, что по сравнению с предыдущей редакцией закона для привлечения к субсидиарной ответственности необходимо наличие вины. Ранее ответственности можно было избежать только в том случае, если было доказано, что, лицо действовало добросовестно и разумно в интересах должника. Критерий вины, с точки зрения законодательства о банкротстве, не имел решающего значения.
Изменились и правила определения размера субсидиарной ответственности.
Ранее такой размер устанавливался, исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.
В новой редакции предусмотрено, что размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.
Обращает на себя внимание включение в указанный перечень так называемых «зареестровых» требований, что, соответственно, повышает гарантии кредиторов, не сумевших по каким-либо причинам вовремя заявить свои требования.
Изменились и некоторые процессуальные правила подачи и рассмотрения заявлений о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.
В частности, ранее такое заявление могло быть подано в ходе конкурсного производства только конкурсным управляющим, либо по своей инициативе, либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.
Конкурсные кредиторы получали право на подачу соответствующего заявления только в случае неудовлетворения их требований за счет конкурсной массы, то есть уже после завершения всех мероприятий в рамках конкурсного производства.
Теперь же закон прямо предусматривает право конкурсного кредитора или уполномоченного органа на подачу заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности в ходе конкурсного производства.
Также указанные лица обладают правом на предъявление в суд в рамках дела о банкротстве заявления о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления).
Закон устанавливает сроки давности для подачи заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности для большинства случаев. Такое заявление может быть подано в течение одного года со дня, когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом.
В некоторых случаях суды отказывали заявителям в привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по причине невозможности установления размера такой ответственности.
В новой редакции предусмотрено, что в случае, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности невозможно определить размер ответственности, суд после установления всех иных имеющих значение фактов приостанавливает рассмотрение этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.
Также стоит отметить, что ранее действовавшей редакцией закона предусматривалось немедленное вступление в силу определения, вынесенного по результатам рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности. В новой редакции такое положение отсутствует.
На наш взгляд, интересным вопросом является и вопрос о применении норм Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям») во времени.
Новая редакция закона вступила в силу с 30 июня 2013 года.
В то же время остается открытым вопрос к каким правоотношениям следует применять новые положения закона.
В данном случае полагаем, что можно обратиться к опыту предыдущих изменений норм о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.
Такие изменения были внесены Федеральным законом от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 73-ФЗ), Порядку применения указанных изменений было посвящено информационное письмо Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 № 137.
В частности, Президиум ВАС РФ указал, что положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 73-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона № 73-ФЗ.
Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона № 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 73-ФЗ.
Однако процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности подлежат применению судами после вступления в силу Закона № 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства.
Таким образом, полагаем, что и в рассматриваемом случае судебная практика пойдет по такому же пути, то есть положения Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям») будут применять в случае, если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения лица к субсидиарной ответственности, имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ.
Шестаков Владислав, Юридическая фирма «Адвокат ФРЕММ»