Грант Казарян, Адвокат
- Редкий пример, когда сотрудники представили ведомости «черной» заработной платы и выиграли спор. Чем грозит директорам (лично) такой исход судов?
- При выездной налоговой проверке налоговики могут установить факт нелегальной выплаты заработной платы и неуплаты налогов. Поводом для ее проведения может стать обращение самого работника или конкурирующей организации. За обнаружение фактов выплаты «черной» заработной платы работодателю грозит ответственность в соответствии со статьей 122 Налогового кодекса РФ «Неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора)», административная ответственность по статье 15.11 Кодекса об административных правонарушениях «Грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности», а в крайних случаях — уголовная ответственность согласно статье 199 Уголовного кодекса РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации».
Однако судебная практика по взысканию «черной» заработной платы складывается в последнее время не в пользу работников. Суды стали более критично относится не только к косвенным и неубедительным доказательствам размера зарплаты, как, например, сведения из органов статистики о среднем заработке по определенной отрасли или должности, но даже и к справкам по форме 2-НДФЛ, в которых работодатели по просьбе работника иногда указывают «реальную» зарплату. Тем не менее были случаи, когда работникам удавалось убедить суд в своей правоте с помощью доказательств, о которых написано выше. Чаще всего это удавалось тем работникам, с которыми работодатель вообще не заключал трудовой договор, то есть размер их «белой» зарплаты не был официально закреплен.
- «Компании-прослойки» — скрытый аутстаффинг в форме аутсорсинга. Как налоговые органы умеют с ними бороться в плане доказательной базы по оптимизации налогов?
- До 2016 года в Трудовом кодексе РФ не было понятия «заемный труд», на законодательном уровне это никак не регулировалось. Для защиты интересов таких работников Трудовой кодекс РФ дополнили статьей 56.1, запрещающей с 2016 года использовать заемный труд. Однако возможность направлять работников к другому работодателю осталась. Но для этого придется соблюсти ряд условий, прописанных в новой главе 53.1 Трудового кодекса РФ — предоставление сотрудников другому работодателю может быть только временным, на срок не более 9 месяцев, и допускается только в случаях, если это:
• заведомо временная работа, связанная с расширением производства или объема услуг;
• замещение временно отсутствующего штатного сотрудника;
• обслуживание и помощь по ведению домашнего хозяйства гражданам.
При этом компания-аутстаффер может заключить трудовые договоры с условием о временном предоставлении с лицами, не планирующими работать постоянно:
• студенты очной формы обучения;
• одинокие и многодетные родители, воспитывающие несовершеннолетних детей;
• освобожденные из исправительных учреждений.
Внештатных работников разрешено направлять в компанию-заказчика на тех же условиях, что и при заключении срочного трудового договора. Трудовой кодекс РФ прямо запрещает брать временный персонал в случае:
• замены бастующих работников;
• выполнения работ во время простоя, осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест при угрозе массового увольнения работников;
• замены работников, отказавшихся от выполнения обязанностей, в том числе из-за задержки зарплаты больше чем на 15 дней;
• выполнения отдельных видов работ на объектах I и II классов опасности;
• выполнения работ на местах, условия труда на которых отнесены к 3-й или 4-й степени вредности, либо к особо опасным условиям труда;
• замещения тех работников, наличие которых является условием получения лицензии, условием членства в СРО или выдачи свидетельства о допуске к определенному виду работ;
• выполнения работ в качестве членов экипажей морских судов и судов смешанного (река — море) плавания.
Предоставлять персонал в аренду смогут только компании, прошедшие аккредитацию в Федеральной службе по труду и занятости. Это возможно только при соблюдении следующих условий:
- уставный капитал компании не менее 1 млн. рублей;
- нет задолженности по налогам и взносам;
- руководитель компании имеет высшее образование и стаж работы в области трудоустройства не менее 2-х лет за последние 3 года;
- отсутствие у руководителя компании судимости за совершение преступлений против личности или в сфере экономики;
- применение общей системы налогообложения.
У компании-заказчика ответственности за внештатный персонал станет больше: с работником необходимо заключить дополнительное соглашение к его основному трудовому договору с указанием всех данных компании-заказчика, а факт работы дополнительно зафиксировать в его трудовой книжке. Экономить на зарплате внештатного работника также больше не получится, потому что зарплата внештатных сотрудников должна быть не меньше, чем у штатных сотрудников аналогичной должности и квалификации. А если внештатные сотрудники привлекаются на вредные и опасные работы, взносы во внебюджетные фонды будут считаться исходя из этих условий. Учитывая новые правила, заключать договоры аутстаффинга будет гораздо сложнее, а в некоторых случаях от них целесообразно и вовсе отказаться.
- Чем рискуют компании, где процветает «черная» зарплата в полном объёме?
- Согласно ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налогового правонарушения, предусмотренного ст. 129.3 НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 20 % от неуплаченной суммы налога (сбора). Но если неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) совершены умышленно, это влечет взыскание штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога (сбора).
Если у сотрудников налоговой инспекции появилась информация о выплате «черных» зарплат в организации, это не будет оставлено ими без внимания. Для организации возможны следующие последствия: выездные проверки налоговой инспекции, полиции, прокуратуры и внебюджетных фондов. В ходе проверок, скорее всего, будут выявлены нарушения, касающиеся не только заработной платы. По итогам выездных проверок будет произведено доначисление налогов, наложены штрафы и начислены пени, которые организация будет обязана заплатить.
Последствия выплаты «черной» заработной платы отразятся и на руководителе с главным бухгалтером. Они могут быть признаны пособниками. И в отношении них могут быть применены положения ст. 199 Уголовного кодекса РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации». В соответствии со ст. 199 УК РФ уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 тыс. руб. до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет. Либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
То же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от 200 тыс. руб. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
- Какие ошибки совершают компании, заключая трудовые договоры с работниками (в части зарплаты, премий, бонусов)?
- О выплате зарплаты в трудовом договоре обязательно необходимо прописать, и не косвенно, а указав четкую сумму зарплаты. О премиях можно не упоминать. К сожалению, многие руководители, ссылаясь на штатное расписание, пишут фразу «зарплата устанавливается согласно штатному расписанию». Такой трудовой договор считается неправильно составленным и его можно оспорить в суде.
В случае если в трудовом договоре указано, что к основной сумме зарплаты будут причитаться бонусы, премии, и т.д., необходимо указать в какой день выдается премия, в каком размере, а также сослаться на документ, регламентирующий это, например, «Положение о премировании». Однако это опасная фраза для работодателя в трудовом договоре. Работодатель в таком случае будет обязан платить указанную помимо зарплаты сумму даже в том случае, если у него финансовые проблемы. Если премии, бонусы и надбавки будут прямо указаны в трудовом договоре, то нельзя просто взять и однажды не выдать все причитающиеся сотруднику денежные средства. Если же будет прописан только чистый оклад, указанных проблем не будет.
Наталья Матюшина