Недобросовестный заказчик: как подрядчику защитить свои интересы

Наталия Красавцева, председатель Третейского суда, руководитель Юридического бюро

E-mail: krassavtseva@mail.ru

Договоры подряда используются в предпринимательской деятельности очень и очень часто, поскольку они регулируют различные правоотношения и имеют много разновидностей. Именно по этой причине споры, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядных договоров, находятся в тройке наиболее часто разбираемых арбитражными судами.

Надо сказать, что действующее законодательство даёт подрядчику широкие возможности выступать в отношениях с заказчиком с позиции сильной стороны. К таким инструментам, в частности, относятся: право на изменение цены работ, право на приостановление работ, право на удержание результата работ, право на отказ от договора и право требовать компенсации убытков, вызванных простоем, и др.

Однако, выступая в суде на стороне подрядных организаций и разбирая подрядные споры в качестве третейского судьи, я часто вижу допускаемые организациями ошибки и наблюдаю, как они не соблюдают элементарных правил предосторожности в своей предпринимательской деятельности.

Правила документооборота

Итак, самым важным инструментом для защиты интересов организации от недобросовестных контрагентов я считаю внедрение в компании обязательных для исполнения правил документооборота. Почему это так важно? Потому что отсутствие данных правил существенно снизит ваши шансы на выигрыш в суде, в некоторых случаях ― до нуля.

1. Общение строго в письменной форме, при этом подтверждение факта приёмки корреспонденции обязательно! Направляя документы по факсу или электронной почте, в большинстве случаев вы не докажете факт его вручения. Вручая документ нарочно, необходимо, чтобы на документе стоял штамп организации, должность и фамилия принимающего корреспонденцию лица.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 26.08.2014 № Ф05-8671/2014 по делу № А40-89030/13 отражена необходимость подтверждения факта вручения корреспонденции, поскольку суды ссылались на письма подрядчика с отметками ответчика о вручении, которыми, по мнению нижестоящих судов, подтверждается своевременное уведомление ответчика о необходимости проведения дополнительных работ.

Обратная ситуация отражена в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 18.03.2014 по делу № А56-13139/2013, где суды, отказывая в иске о взыскании задолженности по договору подряда и удовлетворяя иск о взыскании штрафной неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору в размере 800 000 рублей, указали на то, что факт передачи исполнительной документации подрядчиком не доказан, несмотря на представленные в материалы дела реестры приёма-передачи документации.

2. Полномочия представителей заказчика должны подтверждаться в письменном виде.

Почему это важно? Потому что, исходя из указанных в представленных заказчиком доверенностях полномочий, вам будет понятно, кому и как вручать или направлять акты скрытых работ, акты выполненных работ и прочую документацию по договору. Рассмотрим постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05 мая 2015 г. по делу № 17АП-3529/2015-ГК. Истец обратился с иском о взыскании задолженности по договору подряда, ссылаясь на акт выполненных работ, который был вручён под роспись представителю ответчика по доверенности. Иным способом заказчик КС-2 и КС-3 не получал. Между тем, в доверенности на указанного представителя отсутствовало полномочие получать акты выполненных работ или подписывать такие акты. Суд посчитал, что обязанность по извещению заказчика о готовности к приёмке работ не исполнена и во взыскании задолженности отказал.

3. Все изменения и дополнения стороны должны согласовывать в письменном виде согласно условиям договора. Особенно это касается дополнительных работ. Помните: если заказчик письменно не согласовал объём, виды и стоимость дополнительных работ, то вы, скорее всего, выполняете их за свой счёт.

В постановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 03 апреля 2014 г. по делу № А11-5778/2012 мы видим ситуацию, когда подрядчик не смог взыскать 3 млн рублей в качестве оплаты за выполненные дополнительные работы. Суд указал, что доказательства согласования изменения твёрдой цены договора в материалах дела отсутствуют, в связи с чем оплате подлежат выполненные работы по установленной договором цене.

Здесь обращает на себя внимание информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 51 от 24 января 2000 г. «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», которое применяется судами не только к договорам строительного подряда, но и к любым другим подрядным договорам. Из п. 10 письма следует, что подрядчик, не выполнивший предусмотренной законодательством обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приёмки, подписанный представителем заказчика.

4. Необходимо всегда письменно извещать заказчика о начале работ, о различных препятствующих вам обстоятельствах, о дате приёмке работ с указанием места и времени приёмки. Многие подрядчики направляют в адрес заказчика акты формы КС-2 и справку формы КС-3 на подписание, письменно не извещая заказчика о готовности к сдаче результата работ, что является распространённой ошибкой. Прежде чем направить акт выполненных работ на подписание, подрядчик должен письменно известить заказчика о готовности к сдаче результата работ, указав дату, время и место приёмки. В ряде случаев суды отказывают подрядчикам в удовлетворении их требований, если они не могут доказать, что заказчик был извещён о дате приёмки работ. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 18 марта 2014 г. по делу № А56-13139/2013 суды, отказывая в иске о взыскании задолженности по договору подряда и удовлетворяя иск о взыскании штрафной неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору в размере 800 000 рублей, указали на то, что общество не уведомило компанию о выполнении всего объёма работ по договору и не сообщило об их готовности к приёмке. В результате суды не признали односторонние акты сдачи-приёмки надлежащим доказательством выполнения и сдачи работ.

Право на изменение цены работ

Следующий инструмент, который необходимо использовать для защиты своих интересов, это право на изменение цены работ. Можно ли требовать изменения цены договора в одностороннем порядке? Это зависит от того, какая цена ― приблизительная или твёрдая (п. 4 статьи 709 ГК РФ) ― предусмотрена соглашением сторон.

Приблизительная цена

Изменение приблизительной цены договора возможно на основании п. 5 ст. 709 и ст. 743 ГК РФ, т. е. по мотиву необходимости проведения дополнительных работ. Для применения указанного основания подрядчику важно документально соблюсти регламентированную законодательством процедуру реализации права.

В постановлении ФАС Московского округа от 26.05.2014 № Ф05-2675/2014 по делу № А40-34938/13 о взыскании неосновательного обогащения мы видим, что суды трёх инстанций указали подрядчику на ошибки, совершённые им при изменении цены договора, а именно: спорный объём договором не предусмотрен, дополнительные соглашения на выполнение указанных работ не заключались, доказательств направления заказчиками истцу оферты на выполнение спорных работ и её акцепта истцом, равно как и доказательств извещения заказчиков о необходимости проведения дополнительных работ и о приостановлении работ до получения соответствующих указаний, истцом не представлено. Обратите внимание: подрядчик выполнил дополнительные работы по устному указанию заказчика работ, оплату за которые он естественным образом не смог взыскать!

Так какую же процедуру необходимо провести для реализации своего права на изменение цены работ?

В постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2014 по делу № А49-8559/2013 указано, что в силу пунктов 3 и 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтённые в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на своё сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 указанной статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Твёрдая цена

Изменение твёрдой цены договора возможно на основании п. 6 статьи 709 ГК РФ — при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, а также на основании п. 3 статьи 744 ГК РФ — если по не зависящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов. Обратите внимание: дополнительные работы не являются основанием для изменения твёрдой цены договора!

В подтверждение данного вывода рассмотрим постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.08.2014 № Ф05-8671/2014 по делу № А40-89030/13, в котором суд кассационной инстанции передал дело на новое рассмотрение, поскольку нижестоящими судами не учтено то, что дополнительные работы по договору с твёрдой ценой могут быть оплачены только при наличии дополнительного соглашения сторон о согласовании таких работ или доказанности необходимости немедленных действий в интересах заказчика.

В указанном деле подрядчиком были соблюдены все необходимые процедуры для согласования дополнительных работ при приблизительной цене договора, а именно: стороны согласовывали локальные сметные расчёты, дефектные ведомости, подрядчик направлял письма о необходимости проведения дополнительных работ, заказчик в ответных письмах согласовывал данные работы, работы были приняты по актам КС-2, что подтверждается справками КС-3.

Однако данные действия не имели никакого значения в отсутствие дополнительного соглашения к договору об изменении перечня работ. Правовая суть норм кодекса о твёрдой цене состоит в следующем: согласно п. 6 ст. 709 ГК РФ, подрядчик не вправе требовать увеличения твёрдой цены, а заказчик — её уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объём работ или необходимых для этого расходов.

Положительный для подрядчика эффект от реализации указанной нормы права может дать следующая часть статьи: заказчик не вправе требовать уменьшения твёрдой цены. Конечно, если работы выполнены качественно и в полном объёме. Это особенно важно помнить подрядчикам, которые работают с государственными и муниципальными заказчиками.

Часто исполнители сталкиваются с проблемой, когда заказчик отказывается согласовывать акты выполненных работ, мотивируя это тем, что затраты подрядчика в них завышены, и предлагают подписать акты на меньшую сумму.

В постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2014 № 09АП-16270/2014-ГК по делу № А40-144586/13 мы видим ситуацию, когда подрядчиком по заданию истца были выполнены обусловленные контрактом работы на сумму 8 005 958 руб. 70 коп., которые приняты истцом без каких-либо оговорок и претензий и оплачены в полном объёме. Однако впоследствии заказчика проверял контролирующий орган и актом проверки установил завышение стоимости и объёмов работ.

Заказчик, мотивируя свой иск Актом проверки Главного контрольного управления города Москвы, требовал взыскать с подрядчика неосновательное обогащение в размере 1 244 565 руб. 22 коп.

Суд отказал заказчику в удовлетворении требования со ссылкой на твёрдую цену контракта и пункт 4.1 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ, действующего на дату исполнения контракта.

Итак, вернёмся к правам подрядчика. В сфере строительства подрядчик вправе требовать в судебном порядке пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 % (п. 3 ст. 744 ГК РФ).

Что же делать в случае, если заказчик отказывается от пересмотра сметы по данному основанию? Очень показательно иллюстрирует данную ситуацию постановление ФАС Центрального округа от 03.12.2008 г. № Ф10-5572/08 по делу № А35-799/08-С5, в котором подрядчик обратился к заказчику с иском о расторжения договора в связи со значительным увеличением сметной стоимости строительства. Однако суд пояснил, что п. 3 статьи 744 Кодекса не даёт подрядчику права на расторжение договора. Однако право требовать пересмотра сметы (изменения договора) в судебном порядке на основании ст. 450 ГК РФ есть.

Право на приостановление работ: как правильно приостановить работы и не получить в дальнейшем претензии о срыве сроков выполнения работ

Наиболее распространённая проблема, с которой сталкиваются подрядчики, ― это задержка исполнения встречных обязательств со стороны заказчика. Например, заказчик поздно предоставляет строительную площадку, оборудование, техническую документацию, задерживает выплату аванса и так далее. Всё это приводит к тому, что подрядчик не укладывается в сроки выполнения работ.

Так в каких случаях можно и нужно приостановить выполнение работ?

Основание № 1 — согласно ст. 716 ГК РФ, в случае обнаружения подрядчиком обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность её завершения в срок, подрядчик ОБЯЗАН приостановить работу.

В постановлении ФАС Московского округа от 01.08.2014 № Ф05-7522/2014 по делу № А41-39905/13 суд удовлетворил иск о взыскании с подрядчика неустойки по договору подряда, поскольку подрядчиком не представлено доказательств приостановления выполнения работ по договору в порядке статьи 716 ГК РФ в сроки выполнения работ, согласованные в договоре.

Обратная ситуация изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.08.2014 по делу № А32-3756/2013, где суд встал на сторону подрядной организации, отказал заказчику в удовлетворении требования о расторжении муниципального контракта, взыскании неустойки, поскольку истец не доказал нарушения сроков окончания работ по вине Общества. При этом суд удовлетворил встречное требование подрядчика о взыскании задолженности по контракту, так как Общество известило администрацию о невозможности выполнения работ, поскольку не согласованы места установки и подключения средств оповещения (сирен), объём и стоимость выполненных работ подтверждены заключением эксперта.

Основание № 2 — статьёй 719 ГК РФ подрядчику предоставлено ПРАВО не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Для примера приведу совсем свежее и очень наглядное решение Арбитражного суда Краснодарского края по делу от 15 мая 2015 г. № А32-35041/2014, где ответчик (подрядчик) снизил размер неустойки с 4 млн до 85 тыс. руб., поскольку представил суду доказательства того, что истцом неоднократно были нарушены обязательства по договору, а именно строительная площадка передана с опозданием и в непригодном для выполнения работ состоянии, несвоевременно приняты меры по устранению зависящих от истца препятствий к выполнению работ, а именно: письма, где ответчик неоднократно обращался к истцу с требованием передать строительную площадку, при этом уведомляя последнего о возможности срыва сроков строительства объекта, претензионные письма о невозможности выполнения работ в связи с непригодностью строительной площадки для строительства объекта, а также уведомления о необходимости разрешения вопросов о проведении и финансировании дополнительных работ, обусловленных недостатками переданной строительной площадки.

Данное основание является самым мощным инструментом в защите прав подрядчика, поскольку при заключении договора подряда мы можем предусмотреть дополнительные обязательства заказчика, без которых выполнение договора со стороны подрядной организации невозможно (например, оплата аванса или отсутствие на площадке производства работ третьих лиц – иных производителей работ).

Основание №3 — подрядчик ОБЯЗАН приостановить работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт заказчика (абзац 2 пункта 3 статьи 743 ГК РФ) при неполучении от заказчика ответа на своё сообщение о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтённых в технической документации, которые увеличивают сметную стоимость строительства объекта (п. 5 статьи 709 ГК РФ и п. 3 статьи 743 ГК РФ).

В постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2013 по делу № А70-12085/2012 судом удовлетворено требование о взыскании с заказчика задолженности по государственному контракту, поскольку истец, полагая, что в процессе строительства возникла необходимость в выполнении дополнительных работ, направил в адрес ответчика необходимые документы. Данные документы (акты) ответчиком были утверждены, что свидетельствует о согласовании сторонами вопроса о проведении работ, не предусмотренных ранее заключённым контрактом, в том числе в части их объёма. Таким образом, суд посчитал, что обязательства подрядчиком выполнены надлежащим образом, и удовлетворил иск.

Однако данное дело является, скорее, исключением из правил. Подавляющее большинство решений арбитражных судов указывает на то, что подрядчики не соблюдают требований законодательства, установленных нормами статьи 743 Кодекса (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.06.2014 по делу № А33-3002/2013, постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2014 по делу № А66-12350/2012, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.08.2014 по делу № А32-11618/2012 и пр.).

Итак, как правильно приостановить работы, чтобы в будущем это помогло вам отклонить претензии заказчика по поводу просрочки сроков выполнения работ?

1. Включить в договор подряда условия о праве приостановить работы в случае просрочки выплаты аванса, а также в случае работы на объекте мешающих Вам иных подрядных организаций.

2. Письменно извещать заказчика (с отметкой о вручении — помните правила документооборота?) о необходимости исполнения им встречных обязательств со ссылкой на возможный срыв срока выполнения работ. Важно указывать, какие именно обязательства должен исполнить заказчик!

3. Документально фиксировать дату исполнения заказчиком встречных обязательств.

4. Возобновлять работы только после письменного указания заказчика! Очень частое нарушение подрядчиков. Если вы в результате выполните работы некачественно, то взыскать их стоимость с заказчика не получится, если вы не представите суду уведомление о приостановлении и письменных указаний заказчика о выполнении указанных работ.

Продолжение (часть 2):

• право на удержание результата работ;

• «правильная» сдача-приёмка работ: необходимый минимум действий для последующего взыскания задолженности по оплате работ;

• односторонний отказ или расторжение: каким образом прекратить договорные отношения с недобросовестным заказчиком без риска взыскания им убытков.

Красавцева Наталия, председатель Третейского суда, руководитель Юридического бюро

E-mail: krassavtseva@mail.ru

Вниманию подписчиков: вы можете задавать вопросы напрямую авторам по теме статьи.

Оплачивает ответы редакция ЖП.

Об условиях устных консультаций и ведения судебных дел вы договариваетесь сами. Редакция не несет ответственности за действия или бездействие экспертов.