О. Б. Пономарева, к. и. н., доц., О. А. Трухачева, Белгородский гос. национальный исследовательский ун-т
-
Понятие «договор» и его виды
-
Порядок подготовки договоров
Имущественный оборот общества с ограниченной ответственностью, как юридическое выражение товарно-денежных, рыночных экономических связей складывается из многочисленных конкретных актов отчуждения и присвоения имущества (товара), оформленных и закрепленных в виде договоров.
ООО «Прогресс-инвест» – недавно созданное малое коммерческое предприятие, ведущее хозяйственную деятельность в Белгородской области. Основным видом его деятельности является сельскохозяйственное производство. Поэтому гражданско-правовой договор представляет собой основную, важнейшую правовую форму экономических отношений обмена.
Анализ документооборота ООО «Прогресс-инвест» показал, что договоры составляют 85 % всего объема организационных документов, создаваемых в его деятельности (рис.1).
Рис. 1. Состав организационных документов ООО «Прогресс-Инвест»
Таким, образом, в ООО «Прогресс-инвест» договор выступает в качестве основного организационного документа, регулирующего все хозяйственные взаимоотношения экономической деятельности. Участники предприятия, будучи собственниками, по своему усмотрению определяют направления и порядок использования принадлежащего им имущества. В качестве товаропроизводителей собственники самостоятельно организуют производство и сбыт своей продукции путем заключения и исполнения договоров со своими контрагентами, тем самым определяя характер и содержание отношений, составляющих экономический оборот. С помощью договоров экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников – наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности.
В соответствии с Гражданским кодексом РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Понимание документа в документоведении изложено Т. В. Кузнецовой следующим образом: договор – правовой многофункциональный документ, регулирующий хозяйственные или иные взаимоотношения субъектов экономической деятельности. Как видим, договор сочетает в себе элементы не только правовой, но и управленческой деятельности.
Основные виды договоров, возникающих в деятельности ООО «Прогресс-инвест», представлены на рис. 2.
Рис. 2. Виды договоров, возникающих в деятельности ООО «Прогресс-Инвест»
Наиболее распространенным видом договора в деятельности ООО «Прогресс-инвест» является договор купли-продажи (47 % общего объема). Потребности производства диктуют необходимость закупки различной техники, требующейся для выращивания сельскохозяйственной продукции, ее обработки, дальнейшей реализации и продажи. Все договоры, связанные с данным видом деятельности, являются договорами купли-продажи. Договор купли-продажи – это договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Общие положения договора регулируются ст. 454 ГК РФ.
Поставки производимой предприятием сельскохозяйственной продукции закрепляются договором поставки, по сути, разновидностью договора купли-продажи (37 % от общего объема). Договор поставки – это договор, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок покупателю товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Выступая в качестве арендатора, ООО «Прогресс-инвест» заключает договоры аренды (6 % общего объема). Договор аренды – это договор, в силу которого одна сторона – арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить другой стороне – арендатору (нанимателю) имущество во временное владение и пользование или во временное пользование, а арендатор обязуется уплачивать за это арендную плату (ст. 606 ГК РФ).
Развитие производства ООО «Прогресс-инвест» диктует необходимость брать денежные средства в виде ссуды или кредита, при этом возникает договор займа (3 % общего объема). Договор займа – это соглашение, по которому заимодатель передает в собственность заемщику бесплатно или за определенное вознаграждение денежные средства или другие вещи. В таком случае заимодателем выступает организация, которая предоставляет ссуду или кредит, а заемщиком является ООО «Прогресс-инвест».
В случаях обеспечения гарантии выполнения определенных обязательств по погашению займа, возврату кредита предприятие заключает договор залога (7 % общего объема). Сущность залога заключена в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). При заключении договора залога ООО «Прогресс-инвест» выступает в лице залогодателя, так как передает имущество в залог организации – залогодержателя, с которой заключает договор.
Вышеперечисленные договоры в своей основе имеют целью извлечение определенной прибыли, что в полной мере соответствует целям коммерческого предприятия.
Содержание договорной работы предприятия образуют действия, направленные на создание и применение договорного инструментария в экономических интересах ООО «Прогресс-инвест». Указанные действия группируются по стадиям, на каждой из которых поочередно решаются вопросы, касающиеся создания и применения договорного инструментария.
Можно выделить следующие основные стадии договорной работы:
1) подготовка к применению договорного инструментария;
2) создание (разработка) договоров;
3) заключение договоров;
4) сопровождение заключенных договоров;
5) закрытие договоров;
6) оценка конечных результатов договорной работы.
Действия, составляющие содержание первых трех стадий, направлены на качественное становление договорных связей ООО «Прогресс-инвест».
Особенностью документирования заключения договоров ООО «Прогресс-инвест» является то обстоятельство, что предприятие самостоятельно не готовит проекты договоров, а только рассматривает поступившие от контрагента, поэтому первая и вторая стадии выпадают из договорной работы. Последняя, шестая, стадия имеет целью определить сильные и слабые места договорной работы предприятия для последующего принятия необходимых корректирующих воздействий на эту работу в целях повышения ее эффективности в будущем.
Деление договорной работы на стадии не означает, что каждая из них изолирована и ограничена рамками конкретного временного периода. Время выполнения работ по договорам обычно не совпадает. В период подготовки к заключению одних договоров осуществляется контроль исполнения ранее заключенных договоров, оценка их результативности. В процессе подготовки, разработки и заключения договоров анализируются сведения о ходе и результатах исполнения ранее заключенных договоров, для того чтобы не допустить заключения договоров с недобросовестными контрагентами, либо путем формулирования договорных условий снизить возможные риски нарушения договоров.
Порядок заключения договора в ООО «Прогресс-инвест» определяет процедуру действий по согласованию необходимых для заключения договора условий, а также ряд дополнительных действий, которые необходимо совершить для того, чтобы придать ему юридическую силу (рис.3).
Рис. 3. Блок-схема заключения договоров в ООО «Прогресс-инвест
Подготовка проекта договора в ООО «Прогресс –инвест»
Заключение конкретного контракта в ООО «Прогресс-инвест» обычно начинается с предложения его заключить – направления оферты. В соответствии с порядком, закрепленным в ст. 423–449 ГК РФ, заинтересованная в договоре сторона направляет ООО «Прогресс-инвест» как потенциальному контрагенту предложение о заключении договора (оферту). Оферта содержит основные условия предлагаемой сделки. Это предложение обязательно оформлено в письменной форме и содержит все существенные условия договора, который предлагается заключить.
Практика заключения договоров в ООО «Прогресс-инвест» показывает, что самым эффективным способом является направление стороной, с которой заключается договор, подготовленного проекта договора, где ООО «Прогресс-инвест» непосредственно выступает контрагентом. В данном случае не только успешно реализуются юридико-технические преимущества при разработке договора, но и минимизируются сопутствующие процессу обмена документами риски. В частности, использование при заключении договора телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи менее надежно по причине их возможной фальсификации.
В письменном предложении о заключении договора указывается время для ответа (акцепта). Особенно это важно в тех случаях, когда требуется ускорить заключение договора. Если в назначенный срок акцепт не поступил, то предложение считается непринятым и сделавшее предложение лицо вправе подыскать себе другого контрагента. Принятие предложения другой стороной считается акцептом (согласием).
Получив проект договора, ООО «Прогресс-инвест» рассматривает его, и если нет возражений, подписывает. Решение о заключении договора в ООО «Прогресс-инвест» принимает генеральный директор.
Договорные отношения с контрагентами – это одна из сторон договора в гражданско-правовых отношениях, основаны на их взаимном юридическом равенстве. Заключение договора в ООО «Прогресс-инвест» носит добровольный характер, базируется на соглашении сторон и определяется их частными интересами.
Договоры в ООО «Прогресс-инвест» заключаются в письменной форме. Она предусматривает составление документа, выражающего содержание этой сделки и подписанного сторонами или должным образом уполномоченными ими лицами, а их структура зависит от вида, заключаемого договора. Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства.
В ООО «Прогресс-инвест» в структуре хозяйственных договоров существуют общие разделы, которые присутствуют в каждом виде договора.
Структура договора представлена следующим образом:
– преамбула;
– предмет договора;
– права и обязанности сторон;
– ответственность сторон;
– обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор);
– разрешение споров;
– срок действия договора;
– реквизиты сторон и подписи, печать.
В преамбуле к договору указываются следующие сведения:
– вид договора (поставка, купля-продажа);
– место и дата заключения договора;
– наименование его сторон (в том числе сведения о подписавшем договор представителе юридического лица и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями) (рис.4).
В договорах ООО «Прогресс-инвест» предмет договора формулируется в соответствии с закрепленными ГК РФ требованиями к определенному виду договора.
В таблице 1 представлено соотношение вида договора с предметом договора.
Таблица 1. Соотношение вида договора с предметом договора
Вид договора |
Предмет договора |
Купли-продажи |
любое имущество, не изъятое из гражданского оборота |
Поставки |
продукция, выращиваемая организацией |
Аренды |
земельный участок, формулируется площадь земельного участка, адрес |
Займа |
заем денежных средств. |
Залога |
имущество, передаваемое в залог стороне – залогодержателю |
Трудовой договор |
регулирование трудовых отношений между ООО «Прогресс-инвест» и работником. |
Раздел «Права и обязанности сторон» содержит права и обязанности сторон договора. При составлении этого раздела необходимо строго следовать требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации и максимально четко отразить в нем, прежде всего, все те права и обязанности, которые установлены действующим законодательством. Содержание раздела формулируется: «Заказчик обязуется...», «Заказчик имеет право...», «Исполнитель обязуется...», «Исполнитель имеет право...».
Например, в договоре купли-продажи ООО «Прогресс-инвест» являясь продавцом, продает продукцию, а являясь покупателем, ее оплачивает. Аналогичные действия проводит сторона, с которой заключается договор. А в договоре поставки ООО «Прогресс-инвест» является поставщиком и обязан передать продукцию в собственность покупателя, а покупатель обязан принять продукцию и оплатить ее. В договоре аренды ООО «Прогресс-инвест» выступает в качестве арендатора, а другая сторона – арендодателя. В договоре займа сторона заимодателя предоставляет заемщику в лице ООО «Прогресс-инвест» заем. ООО «Прогресс-инвест» обязуется возвратить указанный заем до установленной даты, выплатить заемщику проценты. В договоре залога в свою очередь ООО «Прогресс-инвест» выступает в лице залогодателя, обязуется передать имущество в залог организации – залогодержателю.
Ответственность сторон устанавливается в соответствии с действующим законодательством. В частности, в данном разделе прописываются условия, устанавливающие штрафные санкции, применяемые к сторонам при неисполнении или ненадлежащем исполнении ими обязательств по договору, например, выплата неустойки, отказ от приема товара.
Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), в котором определяются случаи и порядок освобождения сторон от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, если это оказалось невозможным вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы. К таким обстоятельствам, как правило, относят: стихийные бедствия, военные действия правительственных органов и т. п.
Раздел «Разрешение споров» имеет достаточно формальный характер, в договорах указывается, что все возникающие между сторонами споры разрешаются путем переговоров, а в случае невозможности их разрешения этим путем – в порядке, установленном действующим законодательством (как вариант – в судебном порядке).
Срок действия договора формулируется в зависимости от вида договора. Устанавливается дата начала действия договора и его окончание. Договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до полного и окончательного исполнения сторонами обязательств по договору.
Заключительный раздел договора «Реквизиты, подпись и печать», содержит реквизиты сторон, подпись генерального директора ООО «Прогресс-инвест» и контрагента.
Для придания договору юридической силы необходимо совершить ряд определенных действий. Набор и содержание таких действий определяются международными и национальными источниками договорного права. В зависимости от применимого к договору права решается вопрос об объеме и содержании действий, требующих своего совершения для того, чтобы данный договор считался заключенным. Заключение договора в ООО «Прогресс-инвест» – это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством. Существенными являются условия обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет оставаться незаконченным.
Так, договор купли-продажи в ООО «Прогресс-инвест» заключается в том случае, когда обе стороны приходят к соглашению ко всем его существенным условиям, а именно:
– условие о наименовании товара;
– условие о количестве товара;
– условие о цене товара.
Существенными условиями договора поставки являются:
– предмет договора, т. е. наименование и количество товара, ассортимент и комплектность;
– срок поставки (рис. 5).
Рис. 5. Существенные условия договора поставки
А также любые другие условия, которые стороны сочтут существенными. Прежде всего, к таким дополнительным условиям договора, по поводу которого заключается соглашение, является цена.
В договоре аренды недвижимого имущества являются существенными условиями основного:
- предмет договора аренды;
- характеристики объекта аренды;
- размер арендной платы (рис. 6.).
Рис. 6. Существенные условия договора аренды
Согласование договора оформляется визой, которая включает в себя наименование должности, личную подпись визирующего, расшифровку подписи и дату. Для согласования договора обязательной является виза главного бухгалтера. После согласования договор предоставляется на подпись генеральному директору, затем один экземпляр договора возвращается стороне – контрагенту; второй экземпляр – главному бухгалтеру, у которого он хранится.
На всех договорах проставляется оттиск печати ООО «Прогресс-инвест» и оттиск печати организации, с которой заключен договор. Оттиск печать проставляется на договоре при наличии подписи (рис. 7).
Договор, состоящий из двух и более страниц, нумеруется.
Рис. 7. Раздел договора «Реквизиты и подписи сторон»
В качестве приложений к договору в тексте договора указываются любые документы, в том числе справки, расчеты, сметы и т. п., на которые имеется ссылка. В договоре указывается, что все приложения являются неотъемлемой частью договора. Приложения подписываются уполномоченными представителями обеих сторон и содержат ссылку на документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших приложение. В верхнем левом углу каждое приложение содержит следующую ссылку:
«Приложение № __ к договору от____г. № _______» (рис.8).
Рис. 8. Приложение к договору купли-продажи
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента заключения. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Изменение, дополнение, досрочное расторжение договора оформляется дополнительным соглашением. Основаниями для расторжения (изменения) договора в ООО «Прогресс–инвест»служат соглашение сторон, существенное нарушение договора, либо иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором. Расторгнуть или изменить можно только такой договор, который признается действительным и заключенным.
Анализ показал, что интенсивность заключения договоров подвержена сезонным изменениям, их объемы существенно колеблются в зависимости от времени года (рис. 9).
Рис. 9. Динамика заключения договоров ООО «Прогресс-Инвест» за 2009–2011 гг.
Наибольшее количество договоров, заключается в весенний, летний и осенний период, что вполне объяснимо спецификой аграрного профиля предприятия. С марта по апрель ООО «Прогресс–инвест»проводит подготовку к сезону, посев и обработку сельскохозяйственных культур, это влечет за собой необходимость приобретение оборудования для посева, растут объемы договоров купли, займа. В июле–октябре производится уборка урожая и его реализация, соответственно, увеличивается количество договоров продажи, аренды складских помещений. Окончание сельскохозяйственных работ в ноябре приводит к снижению уровня интенсивности заключение договоров.
Регистрация договоров на предприятии ведется в валовом порядке, регистрационные формы отсутствуют, что усложняет процесс учета договоров, контроля за их исполнением, дальнейшее использование и хранение.
Таким образом, правильно составленный контракт – это надежная гарантия от правовых конфликтов и материальных убытков. Вместе с тем, при определенных условиях – это фактор, способный принести предприятию определенный доход, обеспечить четкость и слаженность взаимодействия сторон.